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　　2016年1月15日，環(huán)境保護(hù)部公告（2016年第5號）給工程機(jī)械行業(yè)帶來了巨大的影響，筆者認(rèn)為這不僅僅是國家節(jié)能環(huán)保的戰(zhàn)略布局，工程機(jī)械的市場行為和商業(yè)活動(dòng)會因?yàn)檫@個(gè)政策的推出發(fā)生重大變動(dòng)，即自2016年4月1日之日起所有達(dá)不到“國三標(biāo)準(zhǔn)”的設(shè)備將會出現(xiàn)制造商要求代理商回購無門的法律履行不能。
 

　　一、公告內(nèi)容回顧

　　2016年4月1日，環(huán)保部發(fā)布的《關(guān)于實(shí)施國家第三階段非道路移動(dòng)機(jī)械用柴油機(jī)排氣污染物排放標(biāo)準(zhǔn)的公告》，這意味著從這一天開始，中國工程機(jī)械行業(yè)除農(nóng)用機(jī)械外，所有工程機(jī)械生產(chǎn)制造和銷售企業(yè)，一律不得銷售達(dá)不到“國三標(biāo)準(zhǔn)”的設(shè)備。具體規(guī)定如下：
 

　　為推進(jìn)非道路機(jī)械污染減排，改善大氣環(huán)境質(zhì)量，根據(jù)《中華人民共和國大氣污染防治法》和《大氣污染防治行動(dòng)計(jì)劃》要求，現(xiàn)就實(shí)施《非道路移動(dòng)機(jī)械用柴油機(jī)排氣污染物排放限值及測量方法（中國第三、四階段）》（GB20891-2014）（以下簡稱《非道路標(biāo)準(zhǔn)》）有關(guān)事項(xiàng)公告如下：

　　一、分步實(shí)施《非道路標(biāo)準(zhǔn)》第三階段標(biāo)準(zhǔn)。
 

　�。ㄒ唬┳�2015年10月1日起，所有制造和銷售的非道路移動(dòng)機(jī)械用柴油機(jī)，其排氣污染物排放必須符合本標(biāo)準(zhǔn)第三階段要求。

　�。ǘ�）自2016年4月1日起，所有制造、進(jìn)口和銷售的非道路移動(dòng)機(jī)械不得裝用不符合《非道路標(biāo)準(zhǔn)》第三階段要求的柴油機(jī)（農(nóng)用機(jī)械除外）。

　　（三）自2016年12月1日起，所有制造、進(jìn)口和銷售的農(nóng)用機(jī)械不得裝用不符合《非道路標(biāo)準(zhǔn)》第三階段要求的柴油機(jī)。
 

　　二、非道路移動(dòng)機(jī)械生產(chǎn)企業(yè)作為環(huán)保生產(chǎn)一致性管理的責(zé)任主體，應(yīng)確保實(shí)際生產(chǎn)、銷售的機(jī)械達(dá)到《非道路標(biāo)準(zhǔn)》的相應(yīng)要求。同時(shí)，按照《中華人民共和國大氣污染防治法》將相關(guān)環(huán)保信息進(jìn)行公開。

　　三、環(huán)境保護(hù)部將加強(qiáng)生產(chǎn)、銷售環(huán)節(jié)監(jiān)督檢查，嚴(yán)厲打擊違法生產(chǎn)銷售不達(dá)標(biāo)產(chǎn)品行為。對生產(chǎn)、進(jìn)口、銷售不符合《非道路標(biāo)準(zhǔn)》要求的，環(huán)境保護(hù)部會同有關(guān)部門依法進(jìn)行處罰。

　　 環(huán)境保護(hù)部
　　 2016年1月14日
抄送：中國農(nóng)機(jī)工業(yè)協(xié)會，中國內(nèi)燃機(jī)工業(yè)協(xié)會，中國工程機(jī)械協(xié)會。

　　二、筆者觀點(diǎn)
 

　　面對這樣一項(xiàng)強(qiáng)制性政策的實(shí)施，各大工程機(jī)械品牌各顯神通,但常規(guī)的做法無外乎讓融資公司購買制造商和代理商的庫存機(jī)，然后再通過代理商聯(lián)系客戶，以融資租賃方式來規(guī)避新規(guī)；或者施壓代理商以員工個(gè)人名義買斷樣機(jī)甚至庫存機(jī)，然后以二手機(jī)銷售的方式逐步消化；或者制造商或代理商通過以租代售的方式銷售來對沖新政的沖擊。但是一個(gè)繞不開的話題和事實(shí)依然存在，那就是制造商和利益共同體融資租賃公司在面臨市場不景氣的情況下，強(qiáng)制性的要求代理商回購債權(quán)機(jī)。筆者認(rèn)為制造商或融資租賃公司在2016年4月1日以后提出的上述回購主張屬于違反環(huán)保部新規(guī)，無視合同履行中情形變更事實(shí)的出現(xiàn)，讓代理商實(shí)施法律不能的行為，且明顯讓代理商接盤新規(guī)禁止市場銷售的車輛，這無異于把代理商逼上絕路。
 

　　原因在于：環(huán)保部新規(guī)屬于廣義的法律，根據(jù)該規(guī)定自2016年4月1日起，所有達(dá)不到“國三標(biāo)準(zhǔn)”的設(shè)備都屬于市場禁止銷售的商品。但是，制造商或融資租賃公司在這個(gè)時(shí)間再要求作為貿(mào)易商，而非使用者的代理商回購，屬于對強(qiáng)制性禁售商品的強(qiáng)行買賣，將直接導(dǎo)致代理商把無法變現(xiàn)的挖掘機(jī)全部爛到自己手里的同時(shí)還要欠付制造商或融資租賃公司高額的應(yīng)付賬款。如此做法，無異于讓代理商一方獨(dú)自承擔(dān)政策變動(dòng)的所有風(fēng)險(xiǎn)。
 

　　同時(shí)，根據(jù)《高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》第二十六條規(guī)定，“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。”筆者認(rèn)為環(huán)保部新規(guī)屬于情勢變更，這項(xiàng)新規(guī)直接導(dǎo)致與制造商或融資租賃公司簽訂的合同中關(guān)于回購的條款需要進(jìn)行變更或解除，而不應(yīng)當(dāng)僵化的不考慮政策變動(dòng)和代理商利益的一味要求代理商執(zhí)行。
 

　　綜上，筆者認(rèn)為環(huán)保部的新規(guī)將直接導(dǎo)致工程機(jī)械領(lǐng)域的回購行為面臨叫停的問題，制造商或融資租賃公司應(yīng)當(dāng)切合實(shí)際，和代理商共同解決新規(guī)推出的善后委托，而不能單單依據(jù)回購條款的約定將風(fēng)險(xiǎn)一推了之。

（作者：任立華，男，1983年生，山東大學(xué)法學(xué)碩士，民主建國會會員，寧夏興業(yè)律師事務(wù)所副主任、高級合伙人律師、公司證券部部長，中阿博覽會專家律師）