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　　本月8日，寒楓蕭下在“工程機(jī)械自媒體”發(fā)表了一篇“關(guān)于工程機(jī)械行業(yè)經(jīng)銷商職務(wù)侵占罪的普法貼”，對(duì)于文章的出發(fā)點(diǎn)筆者非常認(rèn)同，但對(duì)其關(guān)于經(jīng)銷商可能構(gòu)成職務(wù)侵占罪情形的論述卻持有異議，為此筆者專門從刑法的謙抑性和罪刑法定原則角度出發(fā)，做一個(gè)簡(jiǎn)單回應(yīng)。

　　一、構(gòu)成職務(wù)侵占罪的核心要件

　　《中華人民共和國(guó)刑法》第二百七十一條款明確規(guī)定，公司、企業(yè)或其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為已有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或拘役，數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。因此，職務(wù)侵占罪的構(gòu)成關(guān)鍵在于嫌疑人的身份為公司、企業(yè)或者其他單位的人員，且要符合利用職務(wù)上的便利，侵占本單位財(cái)物，數(shù)額較大的行為要件。這里犯罪客體為本單位財(cái)物。

　　二、拖車私用或資金截留等只要不屬于經(jīng)銷商員工監(jiān)守自盜的，就不屬于職務(wù)侵占。

　　在此需要說明，不能一概而論地認(rèn)定把所有權(quán)屬于廠家或融資租賃公司的車輛拖回私用就歸于職務(wù)侵占罪，因?yàn)檫@些車輛不是經(jīng)銷商自有車輛，何來職務(wù)侵占一說；對(duì)于代收代付模式下經(jīng)銷商收取客戶租金截留占用，同樣可能存在代理商沖抵墊付款的問題，因?yàn)槿谫Y租賃銷售中，融資公司強(qiáng)行讓代理商墊付客戶逾期款以降低逾期率的情況很常見，這就決定了代理商有權(quán)對(duì)墊付款向客戶進(jìn)行追索，所以不能不區(qū)分情況，況且這本身也不構(gòu)成職務(wù)侵占。

　　三、廠家和融資公司對(duì)代理商或客戶的債權(quán)的合法追索或止損途徑

　　1、可通過有效債權(quán)管控來降低逾期率、降低呆壞死，具體方法詳見本律師在《今日工程機(jī)械》2016年第11期發(fā)表的封面推薦文章《有效債權(quán)管控四部曲》；

　　2、可通過起訴和保全措施來追索。如果私力救濟(jì)或債權(quán)催收依然沒有效果的，從窮盡催收措施上，可以考慮借助司法救濟(jì)方式實(shí)現(xiàn)債權(quán)催收；

　　3、對(duì)應(yīng)收賬款通過轉(zhuǎn)讓、保理或ABS證券化方式解決現(xiàn)金流問題。對(duì)此，2016年07月22日，三一重工發(fā)布的《擬設(shè)立應(yīng)收賬款資產(chǎn)支持專項(xiàng)計(jì)劃的公告》，為工程機(jī)械企業(yè)盤活存量資產(chǎn)、加速資金周轉(zhuǎn)、拓寬融資渠道，開展應(yīng)收賬款資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)進(jìn)行融資提供了改革范本。

　　4、對(duì)個(gè)別確實(shí)存在逃廢債的代理商或客戶，可以依據(jù)其涉嫌的合同詐騙罪等依法可認(rèn)定的罪名進(jìn)行刑事追索，但是一定要注意嚴(yán)格按照刑法罪刑法定原則準(zhǔn)確界定涉嫌罪名，避免因?yàn)榭馗娌划?dāng)反而置自己于不利，涉嫌誣告陷害或誹謗罪。

　　總之，三一重工某代理商董事長(zhǎng)職務(wù)侵占500萬被逮捕的問題屬于其侵占了公司資產(chǎn)，且與三一控股代理商股權(quán)有關(guān)，實(shí)際上這也是三一重工對(duì)代理商采取“斬首行動(dòng)”屢試不爽的原因，因?yàn)槿�一重工作為股東，可以監(jiān)控公司的資金資產(chǎn)狀況，并且作為股東提出控告。對(duì)于其他品牌，如果并非代理商的股東，而只是合作關(guān)系的話，就算知道此類問題，也只能作為一個(gè)檢舉揭發(fā)人，且必須建立在代理商員工有侵吞公司自有資產(chǎn)符合職務(wù)侵占罪的前提下。

　　（作者：任立華，男，1983年生，山東大學(xué)法學(xué)碩士，民主建國(guó)會(huì)會(huì)員，寧夏興業(yè)律師事務(wù)所副主任、高級(jí)合伙人律師、工程機(jī)械法律服務(wù)中心主任，銀川市優(yōu)秀律師，中阿博覽會(huì)專家律師，零壹租賃專欄作者、無訟閱讀作者。微信號(hào)：497036995）